winheller.com

"Право криптовалют": Самые новые публикации в нашем блоге

Право участия в принятии решения в блокчейн: делегированное подтверждение доли владения заинтересует многих предпринимателей

- Беньямин Киршбаум

Право участия в принятии решения в блокчейн: делегированное подтверждение доли владения заинтересует многих предпринимателей

Упрощение эмиссии и первичного размещения токенов

- Себастиан Фёрсте

Упрощение эмиссии и первичного размещения токенов

Как функционирует финансирование стартапов с помощью ICO в Германии?

- Себастиан Фёрсте

Как функционирует финансирование стартапов с помощью ICO в Германии?

Криптовалюты в Германии

- Себастиан Фёрсте

Криптовалюты в Германии

Биткоин, его регулирование и Федеральное управление финансового надзора Германии

Федеральное управление финансового надзора Германии занимается регулированием биткоинов

Адвокаты по регулированию биткойнов в Германии

Также, как и надзорные органы других стран, Федеральное управление финансового надзора Германии (далее BaFin) предназначено обеспечить функционирующую финансовую систему и защитить клиентов от так называемых "паршивых овец". Поэтому неудивительно, что многочисленное создание новых предприятий, занимающихся биткоин, а также рост внимания средств массовой информации к этой теме, привели к активации BaFin. Уже 19.12.2013 BaFin обширно изложил свою позицию по вопросам регулирования и надзора в отношении различных бизнес-моделей.

Ранее европейское ведомство по контролю за банковской деятельностью (нем. Europäische Bankenaufsichtsbehörde, далее EBA) опубликовало направленную на потребителя информацию о виртуальных валютах. Однако, в отличие от BaFin, позиция EBA от 13.12.2013 не содержит однозначных правовых выводов. Оно только указывает на фактические, правовые и налоговые риски, связанные с приобретением, хранением и торговлей криптографическими валютами, такими как биткоин.

В частности, EBA предупреждает о риске того, что потребители могут потерять свои деньги на сомнительных торговых площадках. Например, в том случае, если оператор площадки ведет свою деятельность без необходимого разрешения органов финансового надзора, или совершает уголовно наказуемые действия (отмывание денег), в результате чего он может в один миг прекратить свою коммерческую деятельность.

Биткоин: ни валюта, ни деньги, а расчетная единица

Даже, если общепринято говорить о биткоин, как о цифровой "валюте", с правовой точки знания данное обозначение не является правильным. Определенные для платежного оборота единицы могут называться „валютой“ или „деньгами“ только в том случае, если они выпущены центральным банком. Биткоин не отвечает этому требованию, поэтому по мнению BaFin, биткоин не является ни деньгами, ни электронными деньгами, ни законными средствами платежа, ни девизами или же иностранной валютой. Вместо этого BaFin классифицирует биткоин, так называемой "расчетной единицей" в соответствии с законом о кредитовании (нем. Kreditwesengesetz, далее KWG), т. е. не являющейся законным платежным средством расчетной единицей, которая по крайней мере сопоставима с девизами.

Использование биткоин в качестве замещающей валюты не требует разрешения

Клиенты, которые оплачивают счета с помощью биткоин, не должны беспокоиться о разрешении BaFin. Лицензия BaFin не требуется и для простого использования биткоин в качестве замещающей валюты для осуществления продаж: таким образом, предприниматель может без проблем принимать криптовалюту в качестве оплаты своих услуг или товаров. Только из-за этого он еще не совершает банковских операций или финансовых услуг, требующих разрешения BaFin. Однако, как показывает практика, трудности скрываются в деталях. Проблемы могут возникнуть даже тогда, когда предприниматель несамостоятельно принимает биткоин, а пользуется для процесса оплаты услугами платежной системы, которая перенаправляет биткоины, полученные от конечного потребителя, предпринимателю или сначала обменивает их, а затем распределяет соответствующую сумму в евро предпринимателю. Если (в определенном случае и иностранный) поставщик платежных услуг не может предъявить необходимое разрешение BaFin, оно может принять меры также и против предпринимателя!

Лицензия BaFin для коммерческих операций с биткоином, например, майнинг пулы

Граница с обязательством получения лицензии очень размытая. Если помимо чистого использования биткоин появляются дополнительные элементы обслуживания, эту границу можно быстро переступить. Таким образом, тот, кто не только добывает, покупает и продает биткоины для самообеспечения на рынке товаров или услуг, но и самостоятельно вносит свой вклад на рынке, для чтобы как раз поддержать этот рынок или создать новый, не сможет обойтись без лицензии BaFin.

Хотя это может показаться удивительным для многих участников, но в отдельных случаях тот, кто регулярно закупает или продает биткоины, совершая более 20 индивидуальных транзакций в месяц, уже может совершать требующую разрешения торговлю за собственный счет в соответствии с § 1 абз. 1а № 4 KWG. Такая же проблема, как правило, возникает и с майнинг пулами. Нам известны случаи, в которых и BaFin, а также уполномоченные органы прокуратуры вели расследование против подобных коммерсантов, так как по мнению властей отсутствовала необходимая лицензия BaFin. 

Обмен биткоинов подлежит обязательному разрешению

Неудивительно, что для ведения торговых биткоин-платформ (bitcoin Exchanges) требуется разрешение. Как только биткоин сам становится товаром, совершенно очевидно, что BaFin хочет применять регулятивные меры. В зависимости от конкретной бизнес-модели, конкретного оформления договора и технической реализации в подобных случаях могут быть затронуты различные квалифицирующие признаки норм KWG или закона о надзоре за оказанием платежных услуг (нем. Zahlungsdiensteaufsichtsgesetz, далее ZAG), требующие разрешения. Обязательство наличия разрешения для ведения торговли за собственный счет представляется возможной так же, как и требуемая BaFin лицензия на инвестиционное посредничество и посредничество при приобретении и продаже финансовых инструментов. Последний, в свою очередь, может быть также освобожден от обязательства получения лицензии, если предприниматель осуществляет свой бизнес в качестве так называемого связанного договором посредника за счет и под ответственностью кредитной организации (так называемая „крыша от ответственности“).

Возможна также, например, ситуация, когда предприниматель на своей платформе совершает комиссионную финансовую сделку, продавая и приобретая биткоины от собственного имени, однако экономические последствия такой торговли касаются заказчика, т.е. клиента предпринимателя. В лицензии BaFin также нуждаются и многосторонние торговые системы. В этом случае биткоин-платформа с помощью подходящего программного обеспечения сводит продавца и покупателя для совершения сделки с биткоинами, хотя стороны не могут решать, хотят ли они совершать покупку/продажу с определенным партнером, речь идет исключительно о совершении покупки/продажи, а не о том, чтобы совершить сделку с определенным лицом.

Последствия отсутствия лицензии BaFin

Обозначенные в KWG банковские или финансовые услуги, требуют лицензии BaFin. Аналогичное требование касается платежных услуг, которые регулируются ZAG. Тот, кто не имеет необходимого разрешения, совершает уголовно наказуемое деяние – даже в случае небрежного действия, что грозит закрытием бизнеса властями, помимо этого, серьезные гражданско-правовые последствия. Предприниматель, ведущий деятельность без лицензии BaFin, только поэтому уже несет ответственность за причиненный ущерб своим клиентам. При этом, ответственный предприниматель, как правило, не может "скрываться" за правовой формой с ограниченной юридической ответственностью, например, GmbH – ответственность зачастую касается его лично.

Заявки на получение лицензии BaFin, запросы в сомнительных случаях

Тот, кто хочет вести бизнес с биткоинами, должен заранее рассмотреть связанные с этим вопросы нормативно-правового контроля. В принципе, каждое заинтересованное лицо может непосредственно обратиться в BaFin, что, обычно, делать не рекомендуется, так как это может иметь негативные последствия для репутации бизнеса. Нередко мы сталкиваемся с тем, что, если предприниматели сами вступают в контакт с BaFin, они, за неимением знаний в праве надзора, неосторожно высказываются, повергая себя неприятностям. Если Вам важна Ваша бизнес-модель и вы хотите реализовать ее как можно скорее, прежде всего, свяжитесь с нами. По телефону или при личном присутствии мы с удовольствием обсудим, нуждается ли ваша бизнес-модель в лицензии BaFin, или как ее можно изменить для того, чтобы она соответствовала нормативным требованиям. Кроме того, мы с удовольствием расскажем Вам о стоимости услуг, связанных с обязательствами перед органами надзора. Если уже ясно, какую бизнес-модель вы хотите реализовать, мы согласуем от вашего имени с BaFin все сомнительные вопросы или подадим запрос на получение лицензии BaFin, чтобы вы могли свободно распоряжаться своим биткоин-бизнесом, не переживая о его незаконности.

Криптовалюты в Германии

Ваш адвокат по вопросам регулирования криптовалюты

Ваши контактные лица по всем нормативно-правовым вопросам о биткоин, BaFin и финтехе – адвокаты Беньямин Киршбаум и Себастьян Фёрсте.


Биткоин, его регулирование и BaFin

Также Вы можете напрямую обратиться на русском языке к коммерческому директору нашего бюро Ирине Винхеллер, а также к нашему российскому юристу-менеджеру по работе с русскоязычными клиентами Светлане Таммер. Вы можете связаться с ними по электронной почте (info@winheller.com) или по телефону (+49 69 76 75 77 80). Мы будем рады сотрудничеству с Вами!

Новости

1563716108 > 1565301600

Членом-основателем международной ассоциации по стандартизации токенов (ITSA)

Подробнее

Контакт

Контакт

Awards

Juve Award WINHELLER в пятерке лучших по версии Legal 500 Сотрудники и кандидаты на вакансии рекомендуют WINHELLER Один из лидеров среди юридических компаний по праву СМИ 2016
Focus-Spezial: топ-адвокаты Германии